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近日，美國最高法院開(kāi)庭審理長(cháng)達5年之久的微軟跨境數據隱私案，該案件可以追溯到2013年，那時(shí)美國聯(lián)邦調查局前往紐約向法院提出索要微軟某客戶(hù)數據的訴求，但這位涉嫌販毒客戶(hù)的數據存儲在微軟愛(ài)爾蘭的服務(wù)器上，微軟拒絕了調查局的請求，希望檢察官前往愛(ài)爾蘭并經(jīng)愛(ài)爾蘭法院許可才能拿到該數據。2016年，微軟在這樁案件中勝訴，但最近，美國政府對這一案件上訴并開(kāi)庭辯論。

法庭辯論無(wú)果 CLOUD法案或成突破口

然而，2月27日法庭上的辯論結果并沒(méi)有取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展，各方爭執不下。支持法院的一方企圖避開(kāi)“愛(ài)爾蘭”，讓微軟從美國總部大樓將相關(guān)數據檢索出來(lái)。但這種方式得到了另一方的反駁，因為即使是“檢索”，也屬于域外行為。

當然，曾在2月5日被在國會(huì )公開(kāi)闡釋的CLOUD法案（Clarify Lawful Overseas Use of Data海外數據使用權明確法）也在辯論中被提及，以金斯堡（Ginsburg） 為代表的法官們認為，如果國會(huì )通過(guò)CLOUD法案，微軟這樁案件解決起來(lái)可能會(huì )容易一些。

微軟總裁兼首席法務(wù)官布拉德?史密斯（Brad Smith）在辯論中明確提出，這場(chǎng)辯論讓其越發(fā)感受到國會(huì )采取行動(dòng)的必要，他表示：“我們需要21世紀的法律來(lái)保護21世紀的技術(shù)”。很顯然，CLOUD法案已經(jīng)呼之欲出了。

含有“雙邊數據共享協(xié)議”的CLOUD法案

正如史密斯所說(shuō)，美國1986年版《美國存儲通訊法（1986版）》（Stored Communications Act of 1986，簡(jiǎn)稱(chēng)CSA）已經(jīng)跟不上技術(shù)發(fā)展的節奏了，20世紀80年代，云計算的概念并不像現在這風(fēng)生水起，數據跨境存儲還是一件相對遙遠的事，但是現在過(guò)時(shí)的CSA必須面對這樣一個(gè)事實(shí)：它已經(jīng)解決不了當下的所有事了，2016年微軟勝訴也恰恰是因為沒(méi)有對數據的跨境存儲做出規定。

據了解，CLOUD法案較為重要的一點(diǎn)在于授權美國與符合條件的國家簽訂雙邊數據共享協(xié)議（Bilateral data-sharing agreements），根據該協(xié)議，美國同意解除企業(yè)/組織向協(xié)議國執法機構披露信息的禁令，協(xié)議國也需同意企業(yè)/組織向美國執法機構披露信息。CLOUD法案明確雙邊數據共享協(xié)議是雙方共享數據的前提，美國云服務(wù)商禁止向未簽署協(xié)議的外國政府披露信息。

CLOUD法案規定，簽訂雙邊數據共享協(xié)議后，美國執法部門(mén)僅需憑借法院數據搜查令就可以從美國云服務(wù)商那里獲取存儲在海外的數據，但前提是這些數據在美國云服務(wù)商的管理范圍之內。這使得美國執法機構無(wú)需訴諸繁瑣的外交渠道就能獲取海外存儲的信息，以調查犯罪等行為。

同時(shí)，CLOUD法案也指出，云服務(wù)商具有對數據搜查令提出質(zhì)疑的能力，法院在接受質(zhì)疑后，根據國際禮讓的利益考慮是否修改或廢止數據搜查令。

對美國云服務(wù)商來(lái)說(shuō) CLOUD法案將會(huì )帶來(lái)兩難選擇

但CLOUD法案可能還存在一些問(wèn)題，特別是對于美國云服務(wù)商來(lái)說(shuō)，如果1986的CSA可以使云服務(wù)商們有權利與美國政府對簿公堂，那么美國政府、法律界、科技界呼之欲出的 CLOUD法案等于把云服務(wù)商與政府對簿公堂的權利給剝奪了。

正如上文所說(shuō)，CLOUD法案的重點(diǎn)在于雙邊數據共享協(xié)議：

只有與條件合適的國家簽訂了雙邊數據共享協(xié)議，CLOUD法案才具有了生命力； 對于沒(méi)有簽訂雙邊數據數據共享協(xié)議的國家來(lái)說(shuō)，CLOUD法案將不具有法律效力。

對于第二點(diǎn)，對沒(méi)有與美國簽訂雙邊數據共享協(xié)議的國家中的客戶(hù)，美國云服務(wù)商將面臨比微軟更加艱難的處境。CLOUD法案的生效已證明美國與其他國家共享數據成為了法律共識，如果某國沒(méi)有與英國簽訂雙邊數據共享協(xié)議，則證明兩國在數據共享這一核心點(diǎn)上沒(méi)有談攏，即雙方不愿意共享各自的數據給對方，那么美國云服務(wù)商想要進(jìn)駐對方國家可能會(huì )面臨一系列障礙，這將阻礙美國云服商的全球化進(jìn)程。

對于尤為重要的第一點(diǎn)，我們以英美為例，據《華盛頓郵報》報道，美國已經(jīng)與英國正在做“雙邊數據共享協(xié)議”的相關(guān)事項。簽署雙邊數據共享協(xié)議之后，英美雙方將會(huì )實(shí)現數據的共享，如果美國云服務(wù)商選擇遵守法律，對于那些不想讓英國政府、美國政府獲得其數據的客戶(hù)來(lái)說(shuō)，美國云服務(wù)商將失去競爭力，或者說(shuō)，該法案將刺激不與美國簽訂雙邊數據共享協(xié)議國家的云服務(wù)業(yè)績(jì)的增長(cháng)；

美國云服務(wù)商如果想要繼續爭取這些客戶(hù)，他們唯一的出路將是冒著(zhù)違背美國法律、頂著(zhù)“藐視法庭”罪的帽子來(lái)承諾維護客戶(hù)數據。一邊是嚴苛的法律，一邊是自己的客戶(hù)，這對于美國服務(wù)商來(lái)說(shuō)，將是個(gè)艱難的抉擇。

云計算時(shí)代來(lái)臨 解決“數據主權”問(wèn)題迫在眉睫

由微軟數據隱私案引起的對 CLOUD法案的討論，可以歸結為云計算時(shí)代，人們對數據安全、數據主權問(wèn)題的思考，并且這一問(wèn)題在美國已經(jīng)掀起來(lái)不小的漣漪。近來(lái)，類(lèi)似的問(wèn)題，在中國也受到了廣泛關(guān)注，特別是最近蘋(píng)果iCloud中國區云服務(wù)轉由云上貴州（“云上貴州大數據產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司”簡(jiǎn)稱(chēng)）運營(yíng)后，其數據安全遭到了外媒的質(zhì)疑。

路透社披露，蘋(píng)果iCloud中國區運營(yíng)權轉移的過(guò)程中，相關(guān)用戶(hù)的iCloud鑰匙串也將會(huì )被轉移到中國區。據了解，這些鑰匙串將會(huì )解鎖用戶(hù)存儲在iCloud中的照片等關(guān)鍵隱私，外媒認為這些原本存儲在美國的隱私數據被轉移至中國后，面臨著(zhù)被濫用甚至是侵犯人權的風(fēng)險。

知情者會(huì )知道，蘋(píng)果iCloud中國區轉移運營(yíng)權、用戶(hù)信息的行為恰恰是為了符合《中華人民共和國網(wǎng)絡(luò )安全法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“網(wǎng)絡(luò )安全法”），該法案于2018年6月1日正式實(shí)施，這也正是中國方面對本國公民數據主權的捍衛。未來(lái)，國際上類(lèi)似的問(wèn)題也許還將出現，特別是當美國 CLOUD法案被拿到國際談判桌上的時(shí)候，簽還是不簽是個(gè)需要慎重衡量的問(wèn)題。

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